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Le token natif d’Ethereum, Ether, présente un cas unique dans la réglementation financière, ayant le potentiel d’être reconnu à la fois comme une commodité et une valeur mobilière, selon Dan Berkovitz, ancien commissaire de la Commission des futures sur matières premières des États-Unis (CFTC). Dans un récent épisode du podcast Unchained de Laura Shin, Berkovitz, également ancien avocat général à la Commission des valeurs mobilières et des changes (SEC), a déclaré qu’ETH pourrait techniquement se situer sous la juridiction de ces deux organismes régulateurs.
Flou réglementaire : La dichotomie commodity – security
Ce point de vue découle d’une ambiguïté persistante concernant la catégorisation réglementaire d’Ethereum, largement attribuée à des assertions contradictoires de la CFTC et de la SEC. Au cours des six derniers mois, la CFTC a systématiquement qualifié Ether et plusieurs autres crypto monnaies de commodities. Au contraire, la SEC, sous la direction de Gary Gensler, s’est abstenue de classer distinctement Ether, affirmant lors d’une audience de supervision en avril que toutes les crypto monnaies, à l’exception de Bitcoin, devraient être considérées comme des valeurs mobilières (securities).
Au-delà des actifs physiques : les commodités à l’âge crypto
L’idée qu’Ethereum puisse simultanément se qualifier de commodité et de valeur mobilière peut sembler paradoxale pour certains. Cependant, Berkovitz a soutenu que les définitions juridiques imbriquées des commodités et des valeurs mobilières permettent effectivement à un actif de détenir les deux classifications. Une commodité n’est pas limitée à des entités physiques comme le blé ou le pétrole; elle s’étend à tout ce qui est inclus dans un ‘contrat à terme‘ – d’où le terme ‘futures‘ dans le titre de la CFTC.
Valeurs mobilières et le chevauchement des commodités
Inversement, une valeur mobilière – définie par la loi sur les valeurs mobilières et la loi sur les échanges, englobant des éléments tels que les notes et les contrats d’investissement – peut être l’objet d’un contrat à terme. Cela l’introduit dans la juridiction de la CFTC. La CFTC supervise principalement la régulation des futures et des swaps sur les commodités, tandis que la SEC réglemente exclusivement les valeurs mobilières. Cependant, si un actif est reconnu comme une commodité par la CFTC et simultanément comme une valeur mobilière sous les paramètres de la SEC, la double juridiction des deux organismes régulateurs devient plausible.
Le débat sur les actifs numériques : Valeurs mobilières ou pas ?
Je ne vois rien dans la jurisprudence qui me dise qu’une chaîne de chiffres fonctionnant sur une blockchain peut être nativement une valeur mobilière.
Collin Lloyd
Dans le même podcast, Collin Lloyd, associé du cabinet d’avocats multinational Sullivan & Cromwell, a critiqué la position de la SEC selon laquelle toutes les crypto monnaies, à l’exception de Bitcoin, devraient être accordées le statut de « sécurity » (valeur mobilière ou titre) en vertu du droit fédéral. Lloyd a souligné que la question devrait passer de « Cet actif numérique est-il une valeur mobilière ou non? à « Cet actif numérique est-il vendu dans le cadre d’une transaction de valeurs mobilières? » – une détermination qui dépend des spécificités de chaque cas.
